撰文／萬建樺．整理／傅啟倫．本文特別感謝衡陽法律事務所 萬建樺律師提供專業諮詢
有一患者為求外貌美觀，因而委請醫師施打電波拉皮，事先告知醫師有特殊過敏體質。經過醫師評估後，仍然認為可施作此療程。然而，在施打麻醉劑後，患者卻馬上過敏休克，經急救後宣告不治。
針對此案例，患者已在療程施作前，事先向醫師告知個人特殊體質，但醫師卻因個人錯誤判斷，導致患者不治，醫師在法律上需負擔怎樣的責任？
依據行政院衛生福利部81年1月6日衛署醫字第1001162號函：「所稱醫療行為，係指凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為的處方、用藥、施術或處置等行為全部或一部的總稱」，則利用醫療技術為客戶施行美容目的之整形手術，因為亦具有侵入人體之特性，應屬於醫療行為。
此外，依據醫療法第82條之規定：「醫療業務之施行，應善盡醫療上必要之注意。醫療機構及其醫事人員因執行業務致生損害於病人，以故意或過失為限，負損害賠償責任」，整形醫師就醫療業務之施行，如果具有故意或過失之情形，對於病人因此所生損害，仍必須負賠償責任。
承上，若依題旨所設定之前提，醫師因錯誤判斷而忽略了患者的特殊過敏體質，因而造成患者死亡之結果。則在患者提出刑事告訴或民事訴訟的過程中，經法院認定醫師在施術過程具有疏失(通常係委託醫事審議委員會進行鑑定，並經認定醫師有違反注意義務、告知義務、或醫療常規等)，在刑事部分，醫師恐會構成刑事業務過失致死罪；而在民事部分，醫師則須負損害賠償責任，也就是針對患者家屬所受之損害，予以賠償。
在刑事責任的部分，縱使法院認定醫師構成刑事業務過失致死罪，如果醫師能在民事賠償部分與患者家屬達成和解，在符合法定條件之前提下，法院通常會附帶宣告緩刑，併予敘明。
針對醫師誤判，患者家屬可對診所與醫師提出哪些損害賠償？
依據民法第192條第一項第二項規定：「不法侵害他人致死者，對於支出醫療及增加生活上需要之費用或殯葬費之人，亦應負損害賠償責任。被害人對於第三人負有法定扶養義務者，加害人對於該第三人亦應負損害賠償責任」，以及民法第194條規定：「不法侵害他人致死者，被害人之父、母、子、女及配偶，雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額」，皆屬被害人家屬得對加害人請求賠償之範圍。
因此，患者家屬所能請求賠償之範圍，包含「醫療費」、「生活上增加之費用」、「殯葬費」、「扶養費」、以及「精神賠償」等。詳細來說，也就是患者家屬在患者生前所支出的醫療費，因為患者住院醫療所支付之相關費用，因為患者往生所支付之喪葬費用，以及患者家屬因此所受精神損害之慰撫金等等。至於扶養費，所指的是患者生前依法本應負之扶養義務，例如患者之子女、配偶、父母等，其等因為患者死亡而喪失之扶養權利，亦可依法請求賠償。
關於上述提告，患者家屬該如何蒐證，才能有利於訴訟的進行？
關於題旨案例，在訴訟過程中最重要的證據，即是患者是否告知過敏體質，以及醫師就此所為之處置及判斷。關於這些資訊，應該可以在患者病歷中取得。因此，能否盡速取得並保存患者之病歷，即會成為刑事及民事訴訟進行之成敗重點。
依據醫療法第71條之規定：「醫療機構應依其診治之病人要求，提供病歷複製本，必要時提供中文病歷摘要，不得無故拖延或拒絕；其所需費用，由病人負擔」，患者固可直接請求醫療機構交付病歷。然而，患者若有即時並強制取得病歷之需求，由於需要國家強制力之介入，仍需透過執法機關為合法之搜索、扣押、或證據保全，方屬適法。
在刑事程序中，患者家屬可依法向檢察機關提出聲請，再由檢察官判斷有無搜索並扣押病歷之必要。或有，則在聲請取得搜索票以後，檢察官可指揮員警進行搜索與扣押。而在民事程序中，原告也可事先依據民事訴訟法第368條之規定：「證據有滅失或礙難使用之虞，或經他造同意者，得向法院聲請保全；就確定事、物之現狀有法律上利益並有必要時，亦得聲請為鑑定、勘驗或保全書證。前項證據保全，應適用本節有關調查證據方法之規定」，向法院聲請保全證據，前往醫院直接取得病歷正本，以利將來釐清事實。
律師簡介
萬建樺
衡陽法律事務所律師
90年度律師高考資格
學歷︰台灣大學法律學系、東吳大學法律研究所財經法組碩士
專業領域︰商業契約爭議、勞資糾紛、營建工程、金融犯罪案件
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